Меняем ситуацию в Вашу пользу
1. ЦФА — это не криптовалюта и не цифровая копия физического имущества.
Цифровой финансовый актив представляет собой предусмотренное законом цифровое право. Его конкретное содержание определяется решением о выпуске: это может быть денежное требование, возможность осуществлять права по ценным бумагам, право потребовать их передачи или в специальной конструкции — право участия в капитале непубличного АО.
2. Для бизнеса ЦФА могут быть инструментом привлечения финансирования.
Компания может выпустить цифровые права и распределить их между несколькими инвесторами. Это позволяет стандартизировать условия финансирования, разделить крупное требование на небольшие части и учитывать переход прав в информационной системе.
3. Название ЦФА не определяет содержание права.
Например, «ЦФА на золото» не означает, что инвестор становится собственником золота. Если условия выпуска предусматривают денежную выплату, зависящую от стоимости металла, инвестор получает именно предусмотренное выпуском денежное требование.
4. ЦФА не всегда можно свободно продать или использовать для расчетов.
Возможность обращения зависит от закона, условий конкретного выпуска, правил информационной системы, статуса приобретателя и установленных ограничений.
5. Цифровая форма сама по себе не делает финансирование дешевле или безопаснее.
Для бизнеса ЦФА необходимо сравнивать с конкретными альтернативами — банковским кредитом, обычным займом или облигациями. Если инвестор один и готов предоставить деньги до погашения, традиционный заем может оказаться проще.
Цифровые финансовые активы постепенно становятся новым инструментом привлечения финансирования и инвестирования.
Для бизнеса выпуск ЦФА может стать одним из способов привлечения денег. Для инвестора ЦФА — это цифровое право, конкретное содержание которого зависит от условий выпуска.
Согласно ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ цифровые финансовые активы — это цифровые права, которые могут включать:
Следовательно, в ЦФА можно «упаковать» не любое имущественное право, а только права, прямо предусмотренные законом.
ЦФА возникают, учитываются и передаются путем внесения записей в специальную информационную систему. Бумажный сертификат владельцу не выдается.
Конкретное содержание права определяется решением о выпуске ЦФА. Поэтому при оценке цифрового актива необходимо смотреть не только на его коммерческое название, а прежде всего на условия выпуска:
Это право потребовать от лица, выпустившего ЦФА, уплаты денег.
Например, ЦФА может удостоверять право на:
Именно денежные требования лежат в основе большинства выпусков ЦФА, используемых для привлечения финансирования.
Компании необходимо привлечь 100 млн рублей на развитие производства. Она выпускает ЦФА и обязуется через определенный срок вернуть инвесторам вложенные средства и выплатить предусмотренный доход.
Инвесторы не становятся участниками или акционерами компании. Они приобретают цифровые права требования выплаты денег.
По экономическому смыслу такая модель может быть похожа на заем или облигацию, однако юридически ЦФА и облигация являются разными инструментами.
ЦФА могут предоставлять владельцу возможность осуществлять права по акциям, облигациям и иным эмиссионным ценным бумагам.
При этом сама ценная бумага не превращается в ЦФА и не передается владельцу цифрового актива. Она продолжает существовать отдельно и учитывается на специальном лицевом счете или счете депо лица, выпустившего ЦФА.
Например, компания приобретает облигации, зачисляет их на специальный счет депо и выпускает ЦФА, владельцы которых получают возможность осуществлять права по этим облигациям.
Когда эмитент облигаций выплачивает купон или погашает их номинальную стоимость, выплату получает лицо, на счете которого учитываются облигации, а затем передает соответствующие средства владельцам ЦФА.
Аналогичная конструкция может применяться к акциям. В зависимости от условий выпуска речь может идти о получении дивидендов или формировании указаний по голосованию.
При этом владельцы ЦФА не становятся непосредственными владельцами акций или облигаций: ценные бумаги не зачисляются на их счета.
ЦФА может предоставить инвестору право потребовать передачи акций, облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг при наступлении срока или обстоятельств, предусмотренных решением о выпуске.
Например, ООО «Инвест» владеет акциями АО «Технологии». Оно зачисляет акции на специальный лицевой счет или счет депо и выпускает ЦФА, каждый из которых предоставляет право потребовать передачи одной акции.
До реализации требования инвестор является владельцем ЦФА, но еще не является акционером АО «Технологии». Он становится акционером после зачисления акций на его лицевой счет или счет депо.
По экономическому смыслу такая конструкция может напоминать колл-опцион. Однако юридически это самостоятельное цифровое право, возникающее и учитываемое в информационной системе.
Необходимо отличать эту модель от ЦФА, позволяющего осуществлять права по ценным бумагам без их передачи:
ЦФА могут удостоверять права участия в капитале непубличного акционерного общества. По существу речь идет об особой цифровой форме акций.
Владелец такого ЦФА становится акционером общества и получает корпоративные права: участвовать в управлении, голосовать на общем собрании, получать дивиденды и часть имущества при ликвидации.
Такая модель доступна только непубличному АО. Решение о выпуске акций в виде ЦФА принимается учредителями единогласно при создании общества, а цифровая форма акций должна быть предусмотрена его уставом.
ООО вправе выпустить ЦФА с денежным требованием, в том числе предусмотреть выплату, зависящую от прибыли или выручки общества. Но владелец такого ЦФА останется кредитором и не станет участником ООО. Он не получит долю, право голоса или иные корпоративные права участника.
Цифровые финансовые активы и цифровая валюта регулируются одним Федеральным законом № 259-ФЗ, но юридически это разные объекты.
У владельца ЦФА имеется конкретное имущественное право, содержание которого установлено решением о выпуске. Есть обязанное лицо, у которого можно потребовать выплаты, передачи ценных бумаг или иного предусмотренного исполнения.
У владельца криптовалюты, напротив, по общему правилу нет определенного лица, обязанного вернуть ее стоимость, выплатить доход или погасить актив в установленный срок.
Поэтому ценность ЦФА связана не только с записью в информационной системе, но и с содержанием удостоверенного права и способностью обязанного лица его исполнить.
Название ЦФА может указывать на актив или показатель, от которого зависит размер выплаты. Но это не означает, что инвестор приобретает соответствующее имущество.
Например, условия «ЦФА на золото» могут предусматривать:
В такой конструкции золото используется только как показатель для расчета. Инвестор не становится собственником слитка и не может потребовать его передачи, если такое право прямо не предусмотрено юридической конструкцией выпуска.
Аналогичным образом выплаты по ЦФА могут быть связаны:
Поэтому главное — не название ЦФА, а конкретный объем прав, закрепленный в решении о выпуске.
Соотношение ЦФА с акциями и облигациями зависит от того, какое право удостоверяет цифровой актив.
Долговой ЦФА предоставляет денежное требование. Даже если он предусматривает возврат вложенной суммы и фиксированный доход, юридически он не является облигацией:
ЦФА, связанный с существующей акцией или облигацией, позволяет осуществлять права по этой бумаге либо потребовать ее передачи. При этом ценная бумага существует отдельно от ЦФА.
Акция непубличного АО, выпущенная в виде ЦФА, предоставляет полноценные права участия в капитале общества. Это специальная конструкция, доступная только создаваемому непубличному АО.
Если размер выплаты по ЦФА зависит от выручки или прибыли компании, инвестор получает денежное требование, но не становится ее участником или акционером.
На практике основной является модель ЦФА с денежным требованием.
Компания привлекает деньги на определенный срок и обязуется вернуть вложенную сумму и выплатить заранее установленный доход.
Экономически такая модель напоминает процентный заем или облигацию.
Размер выплаты рассчитывается по формуле, установленной решением о выпуске. Он может зависеть от стоимости товара или драгоценного металла, валютного курса, фондового индекса, выручки или иного показателя.
Такая конструкция позволяет создать инвестиционный продукт с нестандартной доходностью, но усложняет оценку риска и может ограничить круг потенциальных покупателей.
Источником погашения ЦФА могут выступать платежи, которые компания рассчитывает получить от покупателей или заказчиков.
Однако необходимо различать:
Это разные юридические конструкции. Само упоминание дебиторской задолженности в описании выпуска не делает инвестора кредитором соответствующего дебитора.
Размер или источник выплат может быть связан с реализацией определенного проекта: строительством объекта, производством продукции или получением выручки по контракту.
Но приобретение такого ЦФА само по себе не делает инвестора участником проекта. Обычно он остается кредитором лица, выпустившего ЦФА, в пределах прав, предусмотренных решением о выпуске.
В деловом обороте его обычно называют эмитентом.
Именно оно принимает решение о выпуске и становится обязанным лицом перед владельцами ЦФА. Выпускать ЦФА вправе юридические лица и индивидуальные предприниматели, но доступные конструкции зависят от их статуса и вида удостоверяемого права.
Инвестор приобретает ЦФА и становится обладателем предусмотренного им цифрового права.
Инвесторами могут быть физические лица, индивидуальные предприниматели и организации. Для лиц, не являющихся квалифицированными инвесторами, установлены ограничения на приобретение отдельных видов ЦФА.
Оператор информационной системы (ОИС) — организация, в системе которой выпускаются и учитываются ЦФА.
Информационная система фиксирует:
Оператором может быть только российское юридическое лицо, включенное Банком России в соответствующий реестр.
Оператор обмена обеспечивает заключение сделок с ЦФА.
Упрощенно разницу можно описать так:
Одна организация может совмещать обе функции, если соответствует требованиям закона и включена в соответствующие реестры Банка России.
Выпуск начинается с принятия решения о выпуске. В нем определяются содержание цифрового права, цена и порядок приобретения, сроки и условия исполнения обязательств.
Однако одного решения недостаточно.
Право на ЦФА возникает у первого обладателя с момента внесения в информационную систему записи о его зачислении этому лицу.
Именно запись подтверждает:
ЦФА могут участвовать в гражданском обороте. Однако нельзя утверждать, что любой ЦФА можно свободно продать любому лицу.
Возможность и порядок отчуждения зависят:
Кроме того, юридическая возможность продать ЦФА не гарантирует наличия покупателя. У выпуска может отсутствовать активный вторичный рынок, поэтому инвестор фактически будет вынужден сохранять актив до погашения.
По общему правилу использовать ЦФА как обычное средство расчета за товары, работы или услуги внутри России нельзя.
Закон предусматривает специальные исключения, в том числе для использования цифровых прав в расчетах по отдельным внешнеторговым договорам между резидентами и нерезидентами.
Такие операции подчиняются особому регулированию и не превращают ЦФА в универсальное средство платежа.
Гибкие условия финансирования сами по себе не являются преимуществом ЦФА. Возврат всей суммы в конце срока, отсутствие залога, переменную ставку или зависимость дохода от финансового показателя можно предусмотреть и в обычном договоре займа.
Основное отличие ЦФА заключается в другом: одно обязательство можно разделить на большое количество стандартных цифровых прав, распределить их между несколькими инвесторами, учитывать их принадлежность и переход в информационной системе и получить доступ к инвесторам этой системы.
Компании необходимо привлечь 100 млн рублей. Она выпускает 100 000 ЦФА стоимостью 1 000 рублей каждый.
Один инвестор приобретает 500 ЦФА, другой — 10 000, третий — 25 000.
У каждого возникает не отдельное требование по договору займа с индивидуальными условиями, а определенное количество прав в рамках одного выпуска. Информационная система фиксирует, кому принадлежат ЦФА и к кому они перешли при последующем отчуждении.
Поэтому ЦФА могут быть полезны, когда:
Если у компании один заранее известный инвестор, который намерен сохранять требование до погашения, обычный договор займа, как правило, будет проще.
Если банк готов предоставить всю сумму по приемлемой ставке, кредит также может оказаться выгоднее: компании не нужно искать инвесторов и принимать риск неполного размещения.
По сравнению с облигациями ЦФА могут быть удобнее для относительно небольшого или закрытого выпуска. Но они уступают облигациям по широте инвесторской базы, ликвидности вторичного рынка и объему сложившейся практики.
Наличие записи в информационной системе подтверждает существование и принадлежность ЦФА, но не гарантирует исполнения обязательства.
Для инвестора основной риск состоит в том, что лицо, выпустившее ЦФА, не сможет произвести предусмотренную выплату или передать соответствующий актив. Если выпуск не обеспечен, инвестор принимает на себя кредитный риск эмитента.
Также необходимо учитывать:
Для бизнеса основной риск заключается в неполном размещении выпуска. Принятие решения о выпуске не гарантирует, что инвесторы предоставят необходимую сумму.
Поэтому ЦФА необходимо сравнивать с конкретным кредитом, займом или выпуском облигаций, а не исходить из предположения, что цифровая форма автоматически делает финансирование дешевле или безопаснее.
Цифровой финансовый актив — это предусмотренное законом цифровое право, содержание которого определяется решением о выпуске.
ЦФА может удостоверять денежное требование, предоставлять возможность осуществлять права по ценным бумагам или требовать их передачи, а в специальной конструкции — удостоверять права участия в капитале непубличного АО.
Для бизнеса ЦФА имеют практический смысл прежде всего тогда, когда необходимо разделить финансирование между несколькими инвесторами, стандартизировать их права и обеспечить цифровой учет возможного последующего оборота.
Если инвестор один, обычный заем нередко оказывается проще. Если компании доступен подходящий банковский кредит, он исключает риск неполного размещения. Для крупных публичных заимствований облигации пока обладают более широкой инвесторской базой и более развитым вторичным рынком.
В следующих статьях цикла отдельно разберем:
Дополнительная версия материала о ЦФА, их видах, особенностях обращения и использовании для финансирования бизнеса.
Материал подготовлен специалистами
Юридического бюро «Водчиц и Партнёры».
Материал носит информационный характер и отражает правовое регулирование ЦФА
по состоянию на дату публикации. Условия конкретного выпуска, требования к
инвесторам и порядок обращения цифровых финансовых активов необходимо
проверять с учетом действующего законодательства и решения о выпуске.