Согласно п. 2 ст. 123.20-7 ГК РФ:
в качестве единоличного исполнительного органа может выступать физическое или юридическое лицо, за исключением учредителя личного фонда.

Это важнейшая особенность российского ЛФ:
• учредитель не может быть директором фонда напрямую;
• законодатель намеренно разделяет собственника активов и лицо, осуществляющее текущее управление;
• однако учредитель может сохранить существенный контроль над директором через систему органов фонда.

Требования к директору личного фонда

Одна из принципиальных особенностей российского личного фонда заключается в том, что законодатель не требует привлечения лицензированной управляющей компании.
Это одно из ключевых отличий ЛФ от многих инвестиционных и коллективных структур.
Например, для управления:
• паевым инвестиционным фондом (ЗПИФ);
• биржевыми фондами;
• большинством профессиональных инвестиционных структур
необходима лицензированная управляющая компания, деятельность которой контролируется Банком России.

В личном фонде такой обязанности нет.

Нужна ли лицензия директору фонда

Нет.
Директору личного фонда не требуется:
• лицензия управляющей компании;
• лицензия Банка России;
• статус профессионального управляющего;
• статус арбитражного управляющего;
• членство в СРО;
• квалификационный аттестат.
Личный фонд может управляться обычным физическим лицом либо управляющей организацией.
Согласно п. 2 ст. 123.20-7 ГК РФ:
единоличным исполнительным органом личного фонда может быть физическое или юридическое лицо, за исключением учредителя личного фонда.
Таким образом директором фонда может стать:
• наемный директор;
• доверенное лицо учредителя;
• член семьи;
• профессиональный менеджер;
• специализированная управляющая компания.

Требования к директору может установить учредитель в уставе на случай своей смерти.
Тогда ВКО не сможет выбрать директора, не соответствующего требованиям.

Кто чаще всего становится директором фонда

На практике встречаются три основные модели.

Модель № 1. Доверенное лицо учредителя

Самая распространенная модель.
Директором становится:
• многолетний сотрудник;
• финансовый директор;
• корпоративный юрист;
• партнер по бизнесу;
• доверенный менеджер семьи.
Плюсы:
• высокий уровень доверия;
• понимание бизнеса;
• управляемость.

Модель № 2. Профессиональный управляющий

Директором назначается профессиональный менеджер, который не связан с семьей.
Плюсы:
• независимость;
• опыт управления активами;
• снижение семейных конфликтов.

Модель № 3. Управляющая организация

Закон допускает передачу функций ЕИО юридическому лицу.
В этом случае директором фонда выступает управляющая компания.
Плюсы:
• институциональное управление;
• меньше зависимость от конкретного человека;
• проще организовать преемственность.

Парадокс личного фонда

С точки зрения закона директором фонда может стать практически любой человек.
Но с точки зрения управления капиталом директор личного фонда зачастую контролирует активы стоимостью:
• сотни миллионов и миллиарды рублей;
• бизнес;
• будущее наследников;
• активы семьи.
Поэтому главный вопрос заключается не в лицензии директора.
Главный вопрос:
какие механизмы не позволят директору злоупотребить своими полномочиями.
Именно поэтому при проектировании личного фонда намного важнее:
• ограничения полномочий ЕИО;
• контроль через ВКО;
• система согласования сделок;
• две подписи по банковским операциям;
• аудит;
• отчетность;
• возможность быстрой смены директора.

Фактически хороший личный фонд строится по принципу:
директор должен обладать достаточными полномочиями для управления активами, но не должен иметь возможности единолично распоряжаться капиталом фонда.

Полномочия директора личного фонда

На практике директор фонда осуществляет:
• текущее управление фондом;
• распоряжение имуществом;
• заключение договоров;
• управление банковскими счетами;
• представительство фонда в судах;
• организацию бухгалтерского учета;
• подготовку отчетности;
• голосование в дочерних обществах фонда;
• взаимодействие с банками, контрагентами и государственными органами.

Фактически именно директор является лицом, которое ежедневно управляет всеми активами фонда.

Какие риски могут быть связаны с директором личного фонда

Многие ошибочно считают, что основной риск ЛФ связан с внешними кредиторами.
На практике один из главных рисков почти любого фонда — директор.
Причина проста.
Все активы фонда концентрируются в одном месте и именно директор получает доступ ко всем активам фонда одновременно.

Если фонд владеет:
• операционным бизнесом;
• недвижимостью;
• инвестиционным портфелем;
• денежными средствами;
то именно директор получает возможность распоряжаться всеми этими активами через единый центр управления.

Фактически происходит концентрация управления капиталом в одних руках.

Какие злоупотребления потенциально возможны

При отсутствии ограничений директор теоретически способен:

Вывести денежные средства

Например:
• перечислить деньги аффилированным лицам;
• выдать необеспеченные займы;
• создать фиктивную кредиторскую задолженность;
• оплатить фиктивные услуги.

Продать активы фонда

Например:
• недвижимость;
• доли в ООО;
• акции;
• инвестиционные активы.
Причем формально сделка может выглядеть абсолютно законной.

Изменить структуру бизнеса

Например:
• сменить директоров дочерних обществ;
• изменить корпоративный контроль;
• перераспределить денежные потоки;
• вывести ликвидные активы из группы компаний.

Заключить заведомо невыгодные сделки

Например:
• займы;
• поручительства;
• гарантии;
• сделки с заинтересованностью;
• сделки с аффилированными лицами.

Заблокировать работу фонда

Например:
• скрывать информацию;
• не предоставлять документы;
• препятствовать смене органов управления;
• создавать корпоративный конфликт.

Почему ответственность директора сама по себе не решает проблему

Многие считают:
если директор нарушит закон, потом взыщем убытки.
На практике это слабое утешение.

Проблема заключается в том, что:
• деньги уже могут быть выведены;
• активы могут быть проданы;
• бизнес может быть разрушен;
• взыскать убытки бывает невозможно.

Поэтому задача учредителя:
не наказывать директора после нарушения, а сделать злоупотребление невозможным заранее.

Как ограничивают директора на практике

Хорошо структурированный личный фонд строится по принципу:
директор управляет, но не распоряжается.

Согласование сделок

Наиболее важные сделки требуют предварительного одобрения ВОУ или ВКО.
Обычно это:
• недвижимость;
• доли и акции;
• займы;
• поручительства;
• кредиты;
• сделки выше установленного лимита;
• инвестиционные сделки.

Контроль банковских операций

Практически всегда рекомендуется система “двух подписей” при которой:
• директор инициирует платеж;
• ВОУ или член ВКО подтверждает операцию;
• без второго согласования банк платеж не проводит.

Контроль через ВОУ или ВКО

ВОУ или ВКО получает полномочия:
• согласовывать сделки;
• контролировать директора;
• требовать документы;
• инициировать аудит;
• менять директора.
По сути, это аналог protector в иностранных трастовых структурах.

Система отчетности

По закону у директора нет особых форм отчетности, кроме бухгалтерской и налоговой.
Требования к годовому отчету в законе так же не содержатся.
Поэтому настоятельно рекомендуем в Уставе ЛФ предусматривать требования к отчетности директора перед учредителем, ВОУ, ВКО или выгодоприобретателями.
Рекомендуем на регулярной основе требовать с директора:
• сведения о движении денежных средств;
• информацию о сделках;
• структуру активов;
• состояние дочерних обществ;
• финансовые результаты фонда.

Внеплановый аудит

ВОУ, ВКО и выгодоприобретатели могут получать право требовать:
• внеплановую проверку;
• внешний аудит;
• проверку отдельных операций;
• проверку аффилированных сделок.

Упрощенная смена директора

Самое эффективное средство контроля — возможность быстро заменить директора.
Поэтому рекомендуется заранее предусматривать:
• дистанционное голосование;
• сокращенные сроки созыва ВКО;
• упрощенные способы уведомлений по электронной почте.

Главный вывод

Парадокс личного фонда заключается в том, что именно конструкция, предназначенная для защиты активов, может стать источником наибольшего риска, если директор не сдержан механизмами контроля.
Поэтому хороший личный фонд строится по принципу:
директор обеспечивает текущее управление активами, но не имеет возможности единолично распоряжаться капиталом фонда.
Именно система:
• ВОУ – ВКО;
• согласования сделок;
• двух подписей;
• отчетности;
• аудита;
• быстрой смены директора
позволяет превратить директора из потенциального риска в управляемый элемент системы контроля капитала.

В следующих статьях читайте продолжение

Высшие органы управления фонда (ВОУ и ВКО):

• что такое ВОУ и ВКО и чем они отличаются друг от друга;
• почему ВКО становится главным органом фонда после смерти учредителя;
• как через ВКО сохранить контроль над капиталом и семейным бизнесом;
• каким образом российский ЛФ позволяет реализовать protector-механизм, характерный для иностранных трастов;
• кто должен входить в состав ВКО;
• какие полномочия целесообразно передавать высшим органам управления;
• как через ВКО контролировать директора фонда и дочерние компании;
• какие ошибки при формировании ВКО могут привести к блокировке управления и конфликтам между наследниками;
• как правильно распределить полномочия между директором, ВКО и надзорными органами.

Надзорные органы и две подписи:

• зачем нужен надзорный орган, если в фонде уже есть директор и ВКО;
• какие полномочия целесообразно передавать надзорному органу;
• кто может входить в его состав;
• как организовать внутренний и внешний аудит фонда;
• каким образом контролировать директора без постоянного вмешательства в оперативную деятельность;
• как работает система двух подписей и почему она считается одним из самых эффективных механизмов защиты активов;
• какие платежи, сделки и операции должны проходить дополнительное согласование;
• как ограничить возможность вывода денежных средств, продажи активов и совершения рискованных сделок;
• какие сделки рекомендуется согласовывать с ВОУ или ВКО;
• как выстроить многоуровневую систему контроля, при которой ни одно лицо не сможет единолично распоряжаться капиталом фонда.

Кто управляет бизнесом внутри личного фонда и как предотвратить конфликты между наследниками, директором и выгодоприобретателями:

• кто фактически управляет компаниями, принадлежащими личному фонду;
• почему директор фонда не должен самостоятельно принимать корпоративные решения;
• какие решения по дочерним обществам должны согласовываться ВОУ или ВКО;
• как сохранить контроль над бизнесом после смерти собственника;
• зачем разделять управление фондом и управление бизнесом;
• как работает модель представителя корпоративных прав;
• каким образом через личный фонд сохранить единый центр принятия решений в группе компаний;
• какие конфликты чаще всего возникают между директором, выгодоприобретателями, наследниками и органами фонда;
• как заранее предусмотреть механизмы разрешения конфликтов;
• какую роль играют аудит, независимый контроль и процедуры deadlock resolution.

Материал подготовлен специалистами
Юридического бюро «Водчиц и Партнёры»

🌐 https://vodchits.ru
📢 Блог: https://vodchitsapp.ru
📢 Telegram-канал: https://t.me/vodchitslegal
✉️ info@vodchits.ru
☎️ +7 (499) 961-09-71