Меняем ситуацию в Вашу пользу
Тренд на дробление бизнеса остается в прошлом. Федеральная налоговая служба (ФНС) научилась при доначислении налогов одной организации взыскивать их с аффилированных компаний. Обособление активов не спасает при субсидиарной ответственности бенефициара. Кредиторы оспаривают сделки дарения детям и брачные контракты с женами. Дробление бизнеса на организации, применяющие упрощенную систему налогообложения (УСН) и единый налог на вмененный доход (ЕНВД), приравнено к преступлению.
Одновременно банки стремятся работать только с прозрачными компаниями. Все больше инвесторов ориентируются на официальную консолидированную отчетность. Ужесточение конкуренции требует вложений в бренд. Рост издержек и падение маржинальности диктуют необходимость сокращения расходов. Поэтому у бизнеса появился запрос на консолидацию своих структур. Однако укрупнять бизнес зачастую даже сложнее, чем дробить.
Есть всего два способа консолидации: реорганизация и перевод бизнеса. В этой статье я подробно расскажу о первом способе.
Реорганизация — это завершение деятельности предприятия, которое сопровождается переходом его обязательств и прав другой компании. Реорганизация всегда выгоднее по налогам, чем перевод бизнеса. Собственнику бизнеса не надо восстанавливать НДС и платить налог на прибыль при передаче активов.
Основной минус реорганизации — переход налоговых рисков прошлых периодов на новую структуру. В большинстве случаев налоговая доначисляет налоги по ст. 54.1 НК РФ (это новая норма о признании налоговой выгоды необоснованной) — за отсутствие реальности взаимодействия с контрагентами. Сегодня налоговая проверяет сделки организаций за 2016-2018 годы.
Организации «по инерции» пытаются доказать получение товаров или наличие результатов работ. Однако правила изменились, и этого теперь недостаточно. Надо иметь подтверждение реальности взаимодействия с контрагентами, то есть документы, доказывающие что именно ваш контрагент доставил товар или выполнил работы (услуги). При реорганизации доначислять налоги будут правопреемнику.
Если организация-правопреемник не сможет подтвердить документами наличие деловой цели дробления бизнеса, то доначисления могут составить 40% от ее выручки за последние три года плюс штраф 40% от суммы доначислений и пени.
Дробление бизнеса с целью развития франчайзинговой сети на практике подтверждают не только франчайзинговыми договорами, но также инвестиционными контрактами, корпоративными договорами и бизнес-планами.
В то же время объединение сети компаний, применяющих УСН или ЕНВД, может стать причиной выездной налоговой проверки и доначислений за дробление. В раздробленном состоянии организации сами по себе могли не привлекать внимание налоговой. Но при реорганизации она будет проверять сразу всю группу компаний.
Набирает обороты и практика доначисления налога у источника (это налог, взимаемый в стране получения дохода. Он применим, прежде всего, к процентам, дивидендам и роялти) по платежам на иностранные организации. Налоговая может признать иностранную организацию — получателя платежей из РФ транзитной компанией. В этом случае российская организация-плательщик должна будет заплатить в бюджет 15% от выплат с дивидендов и 20% от оплаты за услуги, проценты или роялти. При этом налоговая не должна искать, на какой иностранной организации «оседает» фактический доход. Достаточно будет доказать, что первое звено — транзитное. Отвечать будет правопреемник.
Возникают риски и при присоединении убыточных организаций. В этом случае налоговая пытается выявить убытки, сформированные только для оптимизации налога на прибыль. Для этого она поставит под сомнение операции с аффилированными организациями и недобросовестными контрагентами.
При присоединении убыточной компании необходимо доказать реальность и деловую цель сделок, которые привели к убыткам (бизнес-цели их совершения). В пользу реальности в одном из дел (N А32-4358/2018) свидетельствовало погашение присоединяемой организацией более половины долга. Вторую половину погасил правопреемник.
Но только этого будет недостаточно. Документы должны разъяснять бизнес-модель реорганизации и цели собственников.
Консолидируя бизнес для банков или инвесторов, необходимо помнить о банковских ковенантах (обязательство совершить какое-либо действие или воздержаться от совершения какого-либо действия, имеющее для обязавшейся стороны юридическую силу). Возможность присоединить убыток выглядит заманчиво для предпринимателя. Собственник одного автодилера так и сделал. Только вот убыток привел к снижению стоимости чистых активов, и банк изменил условия кредита — уменьшил объем кредитования и повысил проценты. Банк также потребовал поручительство собственника.
Другой пример, когда владелец алкогольной сети консолидировал оптовый бизнес без убытков. Это дало возможность навязать банку свои условия кредитования и исключить личные поручительства.
Негативное последствие любой реорганизации — возможность кредиторов потребовать досрочного исполнения обязательств. Так как долги переходят к правопреемнику, то выполнять эти требования в любом случае придется. Выдержит ли компания необходимость досрочного погашения долгов?
При реорганизации перед собственниками стоит отдельная задача по перераспределению долей и акций. Это особенно актуально для компаний, где отношения между владельцами до сих пор были понятийными. Задача усложняется, когда собственники владеют разными по размеру долями в разных сегментах бизнеса.
При реорганизации мало правильно рассчитать перераспределение долей. Необходимо прописать все неформальные договоренности в корпоративном договоре. Это лучше сделать до начала реорганизации. При этом важно зафиксировать все договоренности, начиная от алгоритма перераспределения долей до механизма урегулирования дедлоков и корпоративных конфликтов. Не стоит забывать и про вопросы наследования. Часто вхождение наследников в капитал компании оборачивается корпоративной войной, так как их интересы и цели не совпадают с интересами и целям собственников.
Минимум, что необходимо сделать при реорганизации, — это установить запрет на наследование или передачу имущества супругам для исключения потенциальных корпоративных споров. Вам придется выплатить таким лицам компенсацию в виде действительной стоимости доли, но это всегда дешевле, чем решать корпоративный конфликт.
Очень интересное дело недавно рассмотрел Мосгорсуд (дело № 4г-12173/2019). Два наследника, вступив в права наследования, не смогли войти в капитал компании, так как устав запрещал такое вхождение без согласия других участников. Наследникам выплатили стоимость долей в бизнесе на основании данных бухгалтерской отчетности. Однако наследники пошли в суд. Экспертиза оценила чистые активы компании в 20 раз дороже балансовой стоимости. В итоге размер выплаты наследникам вырос в 20 раз. И это законно. При оценке действительной стоимости доли берется рыночная стоимость активов.
Процедура реорганизации — длительный процесс. Особенно когда у организаций разные организационные формы — ООО и АО. Любая реорганизация в АО требует регистрации выпуска ценных бумаг или погашения акций.
При наличии у компании лицензий нужно учитывать, что права по ним не переходят. Новой компании придется переоформлять лицензии заново. Зачастую это очень дорогая и длительная процедура. Однако при реорганизации можно использовать лицензию присоединяемой организации в течение определенного времени. Иногда предусмотрен упрощенный порядок получения новой лицензии. Все зависит от вида деятельности. Всегда лучше заранее выяснить порядок получения новой лицензии. Например, затраты на лицензию на алкоголь составляют 800 тыс. руб. Срок получения новой лицензии составляет от одного месяца. Может получиться так, что новая организация все это время не сможет работать и даже хранить продукцию.
Не стоит также забывать, что любой риск присоединяемой организации в конечном итоге ложится на собственников. В случае банкротства организации собственники как контролирующие лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Таким образом, консолидация бизнеса через реорганизацию не минимизирует риски прошлых периодов и не исключает ответственности собственников. Наоборот, риски увеличиваются, а собственники правопреемника отвечают в полном объеме за риски прошлых периодов присоединенных компаний.
В следующем материале расскажу о подводных камнях и рисках, с которыми сталкиваются собственники, которые используют для консолидации второй способ — перевод бизнеса.
Источник: https://pro.rbc.ru/demo/5dc2ae869a7947427f59a085?from=center%22