Меняем ситуацию в Вашу пользу
Дмитрий Водчиц,
Управляющий партнер
Юридическое бюро «Водчиц и Партнеры»
Санкции фактически свели на нет возможность использовать иностранные фонды и трасты для структурирования активов. 2025 год несет нам повышение ставки по налогу на прибыль до 25 %. Деприватизация и нестабильная ситуация создают повышенные риски для личных и корпоративных активов.
Все это повлекло поиск новых инструментов для структурирования активов. Конечно, есть выгодный и удобный институт ЗПИФ. Но есть и новый инструмент.
В 2021 году в ГК РФ ввели понятие Личного фонда.
— Что такое личный фонд?
— Какие у него преимущества?
— Кому он может быть выгоден?
— Как создать Личный фонд?
— Как передать в него активы?
— Что с налогами при создании Личного фонда?
Обо всем этом в нашей статье.
Личному фонду посвящены всего 5 статей ГК РФ. Это статьи 123.20-4 – 123.20-8.
Личный фонд – это некоммерческая организация, которая создается учредителем на срок или бессрочно.
На самом деле закон относит к Личным фондам и наследственные фонды, которые создаются нотариусом после смерти наследодателя.
Для простоты будем называть Личным фондом ту категорию фондов, что создаются самим учредителем при жизни.
Создается Личный фонд достаточно просто.
Учредителю достаточно принять решение, подготовить Устав, заверить решение нотариально и сдать форму в налоговую.
По сути, процедура создания стала аналогичной процедуре создания ООО.
Полномочия по регистрации Личных фондов передали ФНС (ст. 9 ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506).
Самое сложное – правильно подготовить Устав, так как это основной документ Личного фонда и в нем много нюансов, связанных с управлением активами фонда.
Учредителем фонда может быть только одно физическое лицо.
Исключение – это когда фонд создают супруги и передают в него совместное имущество.
Выгодоприобретателем фонда может быть любое лицо.
В том числе и сам учредитель. Не могут быть выгодоприобретателями коммерческие юридические лица. А вот некоммерческие могут.
Кто будет выгодоприобретателем решает только учредитель Фонда. Права выгодоприобретателя не передаются. Другого выгодоприобретателя может добавить только учредитель.
Учредитель, кстати, в российском Личном фонде имеет неограниченные права. Он может менять устав, добавлять и убирать выгодоприобретателей, менять правила пользования активами, забрать активы, изменить срок существования Личного фонда.
Хоть Личный фонд и некоммерческая организация, но предпринимательскую деятельность вести может. Эта деятельность должна соответствовать целям фонда. Понятно, что если цель – сохранение и приумножение активов, то каких-то ограничений на сделки с активами у фонда нет.
Он не поименован органом управления, но ниже будут разобраны его неограниченные полномочия.
Органы управления фондом:
— единоличный исполнительный орган;
— высший коллегиальный орган (в него может входить и выгодоприобретатели, и учредитель);
— коллегиальный орган (в него не может входить учредитель);
— надзорный орган.
Ликвидируется Личный фонд, по сути, в связи с истечением срока, на который он создавался.
Также потребовать ликвидации в судебном порядке могут:
— выгодоприобретатели в случае невозможности формирования органов управления;
— ГД фонда в связи с невозможностью на протяжении трех лет определить выгодоприобретателей;
— ГД фонда в связи с наступлением срока, до истечения которого создавался личный фонд;
— ГД фонда в связи с наступлением указанных в условиях управления личным фондом обстоятельств.
В Личный фонд можно передать абсолютно любое движимое и недвижимое имущество, нематериальные активы, ценные бумаги, акции и доли. Прежде всего имеет смысл передавать в Личный фонд активы, приносящие доход или требующие защиты.
Личный фонд дал беспрецедентный уровень защиты капитала. Аналогов нет. Дело в том, что в законе предусмотрена императивная норма о запрете обращения взыскания на активы фонда по истечении трех лет с момента их внесения в фонд.
Есть оговорка, что этот срок решением суда может быть продлен до 5 лет. Но это максимальный срок. По истечении 5 лет ни при каких обстоятельствах нельзя обратить взыскание на активы фонда.
Таким образом, учредитель, внесший в фонд активы, по прошествии 5 лет полностью обезопасит свои активы. Обанкротился бизнес? Доначислили налоги? Привлекли к субсидиарной ответственности? Ну и что, активы фонда останутся у фонда. Стать выгодоприобретателями кредиторы не смогут. А учредитель может быть выгодоприобретателем, пользоваться активами фонда и получать из фонда выплаты.
Слишком хорошо, но так написано в законе.
На права выгодоприобретателей нельзя обратить взыскание. Взыскать можно только то, что уже получено из фонда и стало собственностью выгодоприобретателя.
Более того, права выгодоприобретателя неприкосновенны и не могут переходить третьим лицам. Выгодоприобретателя может назначить только учредитель и убрать из выгодоприобретателей может только он.
Универсальное правопреемство также не действует. Например, при реорганизации некоммерческой организации – выгодоприобретателя, к правопреемнику права выгодоприобретателя не перейдут.
Единственное исключение – это преобразование некоммерческой организации. Но только в случае, если в Уставе фонда на этот случай нет ограничений.
Ни при каких обстоятельствах третьи лица, не утвержденные лично учредителем, не могут попасть в фонд или претендовать на его активы. Это защищает от корпоративных конфликтов, корпоративного шантажа и рейда.
Личный фонд не является предметом наследования, как и права выгодоприобретателя.
Учредитель Личного фонда вправе предусмотреть в уставе созданного при его жизни Личного фонда, что после его смерти такой Личный фонд продолжает свою деятельность в соответствии с утвержденным уставом и условиями управления.
Такой Личный фонд не может быть после смерти его учредителя ликвидирован по решению его органов.
В такой ситуации в случае смерти учредителя отсутствует неопределенность с собственником имущества – это Личный фонд.
Следовательно, отсутствуют такие прелести наследования как:
— 6-месячный период наследования;
— наследственные споры;
— обязательная доля.
Был бы Личный фонд, то бывшие жены собственника (наследодатель) Натура Сиберика не устроили бы корпоративную свару.
Учредитель может установить правила распределения имущества фонда на случай своей смерти.
Он может передать имущество детям, внукам, третьим лицам в той пропорции и составе, в каком сам хочет. Порядок, доли, суммы и условия определяет учредитель.
Если в Фонде есть иностранные выгодоприобретатели, то при желании можно применить и иностранное законодательство.
Это делает процедуру наследования очень гибкой.
Создается Личный фонд учредителем. Он же определяет Устав и правила фонда. Учредитель формирует состав выгодоприобретателей.
В любой момент Учредитель может поменять Устав и состав выгодоприобретателей.
Учредитель может назначить выгодоприобретателем себя.
Состав органов управления, их функции и лица, входящие в эти органы, определяются учредителем. Т.е. полный контроль.
Сам учредитель может войти в Высший коллегиальный орган управления фондом.
Соответственно, учредитель не просто может менять состав органов и назначать, снимать лиц, входящих в них, но и напрямую управлять через вхождение в высшие органы управления. Т.е. за учредителем сохраняется оперативный контроль.
Какая-либо управляющая компания не требуется. Это значительный плюс по сравнению с тем же ЗПИФ, где наличие УК с лицензией ЦБ обязательно. УК – это значительные расходы. Поэтому личный фонд дешевле в обслуживании. Им можно управлять силами своих сотрудников.
Деятельность Личного фонда регулируется законами РФ, но над ним не стоит регулятор. Как например, над ЗПИФ или банками. Это упрощает работу Личного фонда.
Еще очень важная возможность Личного фонда – это в случае наличия иностранного элемента в учредителях, выгодоприобретателях или органах управления возможно применить нормы иностранного законодательства (п. 5 ст. 1202 ГК РФ).
Представляется, что речь прежде всего идет о наследовании.
Личный фонд облагается налогами, как любое юридическое лицо, но имеет ряд важных льгот.
НДС составляет 20 %, если личный фонд не применяет УСН.
Но говорить об УСН нет смысла, так как если активов менее чем на 200 млн, то ИП намного выгоднее личного фонда.
Вычеты по НДС у личного фонда в общем порядке.
Если 90 % поступлений в личный фонд составляют пассивные доходы, то налог на прибыль будет 15 %. Если менее 90 %, то налог стандартный – 25 %.
Выплаты выгодоприобретателям из фонда не облагаются налогами при жизни учредителя, если выгодоприобретатели – сам учредитель и его ближайшие родственники.
Все остальные выгодоприобретатели платят НДФЛ. Не платится он, если выплаты осуществляются после смерти учредителя.
Важно, что передача имущества из фонда также не облагается НДФЛ на тех же условиях.
Еще одна важная особенность, что срок владения имуществом фондом засчитывается в срок владения физическим лицом – выгодоприобретателем для применения льгот по НДФЛ.
Учредитель владел квартирой 1 год. Передал в фонд, и фонд владел квартирой 3 года. После учредитель квартиру из фонда забрал и через год продал. Для целей освобождения от НДФЛ будет считаться, что учредитель владел квартирой 5 лет.
ВАЖНО. С продажи активов у фонда возникает 15 %, но, передав актив учредителю или выгодоприобретателю, налог можно свести к 0.
Налоги при передаче активов от учредителя в фонд не возникают.
Но, зачастую активы находятся на родственниках или юридических лицах. Чтоб передать их в фонд нужно сначала передать их учредителю. Тут все может быть сложно с налогами. Нужно каждый раз готовить финансовый расчет, чтоб не переплатить.
Можно передать в фонд сразу от третьих лиц. НО.
Важно. При передаче активов от третьих лиц может возникать НДС и налог на прибыль у передающего лица в зависимости от категории налогоплательщика и режима налогообложения.
Выдача активов из Личного фонда выгодоприобретателям не признается реализацией и не облагается налогами у фонда.
О порядке налогообложения передачи активов в личный фонд от родственников и третьих лиц, особенностях управления, особенностях устава фонда мы напишем подробно в наших следующих статьях.
Юридическое бюро Водчиц и партнеры.
Мы команда профессиональных налоговых и корпоративных юристов с более чем 15 летним опытом работы.
Мы рекомендованы ведущими рейтингами Право 300 и Best Lawyers.
В случае возникновения вопросов, комментариев и пожеланий обращайтесь по контактам, указанным на нашем сайте.
Экономьте деньги – обращайтесь к профессионалам.