Меняем ситуацию в Вашу пользу
Часть 2.
18 октября ФНС опубликовала рекомендации по применению амнистии (https://www.nalog.gov.ru/rn77/news/activities_fts/15320459/).
В связи с этим мы подготовили для вас подробную справку по налоговой амнистии и потенциальным связанным с ней рискам, с учетом позиции ФНС России.
ФНС указывает, что амнистия не применяется, если:
— налогоплательщик не отказался от дробления в 25-26 годах;
— дробление выявлено за 2021 и более ранние периоды;
— решение по результатам проверки за 2022-2024 годы вступило в силу до 12.07.2024.
При этом, налоговая амнистия бизнеса 2024 не распространяется на следующие налоги (взносы):
— НДФЛ и страховые взносы, доначисленные в связи с занижением (сокрытием) заработной платы (не связаны с дроблением бизнеса);
— налог на прибыль, НДФЛ, налог по УСН или ЕСХН, доначисленные участникам схемы, применяющим соответствующие режимы налогообложения, в связи с занижением (сокрытием) выручки (доходов) (не связаны с дроблением бизнеса);
— страховые взносы (дробление бизнеса в целях получения статуса субъектов МСП для применения пониженного тарифа);
— НДС в связи с применением льгот в сфере общественного питания (дробление бизнеса в целях освобождения от налогообложения НДС услуг общественного питания, не превышающих по выручке 2 млрд. рублей в год);
— НДПИ (дробление бизнеса с целью занижения себестоимости полезного ископаемого).
Таким образом, амнистия применима только к случаям стандартного дробления бизнеса с получением налоговой выгоды за счет применения спец. налоговых режимов. Прочие доначисления за внутригрупповые нарушения или примененные льготы, в том числе обусловленные ошибками в структурировании бизнеса, амнистироваться не будут.
ВАЖНО
— решения налоговых органов по проверкам с выявленным дроблением, принятые после 12 июля 2024 года или не вступившие в силу до этой даты, приостанавливаются. Налоговый орган НЕ может их исполнять (взыскивать недоимку) и направлять в следственные органы для возбуждения уголовного дела. При этом, если проверка охватывает одновременно амнистируемый и не амнистируемый периоды (например, 2020-2022 годы), то решение приостанавливается только в части амнистируемого периода. В остальной части налоговая может осуществлять меры взыскания в обычном порядке. Аналогично и в случае, когда в рамках проверки помимо дробления выявлены иные нарушения;
— решения налоговой налогоплательщики могут обжаловать в любом случае;
— если хотите остаться на УСН с учетом повышения лимитов применения спец. режима с 2025 года – амнистия за предшествующие периоды применится, если реструктурировать бизнес и перевести всю деятельность группы на одно лицо и если, при этом, за 2024 год доходы группы составили не более 450 млн. рублей, а стоимость основных средств не более 200 млн. рублей. Такой налогоплательщик может применять ставки НДС при УСН как 20 (10)%, так и 5(7)%.
— перевод дробления на другую группу лиц не подпадает под налоговую амнистию бизнеса!
ФНС, конечно, указала в рекомендациях, что не ограничивает налогоплательщиков способами «отказа от дробления». Но почти все из представленных вариантов не слишком просты в реализации и требуют времени.
Налоговая амнистия бизнеса 2024 предполагается для тех, кто отказался от дробления с началом 2025 года. Из прямого прочтения Закона и рекомендаций ФНС следует, что на 1 января 2025 года у группы компаний уже не должно быть признаков дробления.
Учтут ли в целях амнистии то, что в отношении группы компаний подано, например, заявление о реорганизации в форме слияния, но процесс не завершился к 1 января – из рекомендаций ФНС не следует.
В связи с этим, полагаем, что даже если налогоплательщик выбрал способ отказа от дробления, отличный от простого перехода всех участников группы на ОСН, то перевести их на общую систему с нового года все же придется.
Иначе признаки дробления на начало 2025 года останутся и амнистию могут не применить.
Закон предусматривает, что решение по проверке за 2022-2024 вступает в силу со списанием с налогоплательщика недоимки за дробленку, если в ЕГРЮЛ в отношении него внесена запись о предстоящей ликвидации. Без взыскания с него налога. То есть применяется амнистия при ликвидации.
Рассмотрим ситуацию, налогоплательщик получил решение по проверке за 2022-2024, понял, что ведение данного бизнеса для него больше нерентабельно и налоги он не покроет. В связи с этим решил ликвидироваться с амнистией. Подал заявление на ликвидацию, запись внесли в ЕГРЮЛ. Пусть даже все участники группы подали заявление на ликвидацию. И что дальше?
Ликвидация – процесс не быстрый. Налогоплательщик может какой-то период еще продолжать деятельность и даже получать прибыль. А налоговая может провести проверку перед ликвидацией. Что будет, если налоговая зафиксирует дробление в 2025 году по результатам такой проверки? Недоимка за прошлый период уже списана.
Но не будет ли основанием для отката недоимки в изначальное состояние тот факт, что группа не перешла на общую систему с 2025 года?
Мы считаем, что нет. По данному основанию для амнистии не предусмотрено такое условие. ФНС в своих рекомендациях также указывает, что внесение в ЕГРЮЛ записи о предстоящей ликвидации приравнивается к отказу от дробления.
Однако, учитывая фантазию наших налоговиков и уровень компетенции отдельных правоприменителей, нельзя исключать возможность возникновения споров по данному вопросу.
Как указывалось выше недоимка за дробление списывается, если налогоплательщик решил ликвидироваться. Но если будет установлено, что в 2025-2026 деятельность налогоплательщика с дроблением бизнеса осуществляется уже другой группой лиц, подконтрольной всё тем же бенефициарам – такую новую группу обяжут уплатить ранее списанные в связи с амнистией налоги.
Допустим, в отношении компании – владельца товарного знака проведена проверка за 2022-2024 годы, выявлено дробление.
Собственники решили амнистировать компанию через ликвидацию, но продолжить вести бизнес. В связи с этим, товарный знак продан новой компании, применяющей УСН, которая создана и/или контролируется бенефициарами.
Будет ли это считаться переводом бизнеса с дроблением на новую группу лиц и влечь за собой перевод амнистированной недоимки на нового владельца ТЗ?
Наше мнение:
Да, будет, и недоимку перенесут, в следующих случаях:
— если остальные участники «схемы» дробления продолжают применять УСН и взаимодействуют с новым владельцем товарного знака;
— если созданы новые подконтрольные «упрощенцы», работающие с владельцем товарного знака (даже если прежние участники «схемы» не имеют отношения к новой группе).
Нет, не будет. Недоимка останется списанной и не будет перенесена, если:
— УСН применяет ТОЛЬКО владелец товарного знака. То есть, участники прежней «схемы» или новые субъекты группы применяют общую систему налогообложения. При этом, должно быть логичное экономическое обоснование того факта, что ТЗ выделен на отдельное общество.
У налоговиков же может быть иное мнение. ФНС в рекомендациях позволяет оставаться на УСН в целях применения амнистии только если вся группа «дробленцев» в совокупности не превышает новые лимиты по УСН. Такое пояснение дано и в части сохранения амнистии при ликвидации налогоплательщика и переводе деятельности на новую группу.
В связи с этим, не исключена вероятность споров по переносу налоговой недоимки, если в так называемой «новой группе, подконтрольной теми же лицами» есть «упрощенец», получивший актив от ранее проверенного налогоплательщика. К структурированию бизнеса при амнистии нужно подходить с умом и оценивать возможные риски.
Если выгодоприобретатель дробления, которому доначислены налоги за 2022-2024, — ИП – исключение из ЕГРИП не приведет к списанию недоимки по приостановленному решению. Эту опцию убрали в окончательной версии Закона. Списание доначислений за дробление при ликвидации применяется только к организациям. Соответственно, бизнес-группам с бенефициаром – ИП в любом случае для налоговой амнистии нужно с 2025 года переходить на ОСН, или иначе структурировать бизнес, даже если они хотят ликвидироваться.
Отказ от дробления не отменяет иные возможные налоговые нарушения в деятельности группы. В сделках между участниками группы компаний зачастую применяются нерыночные условия, включая цены. Когда налоговая выявляет схему дробления – такие нарушения не столь важны, поскольку из налоговой базы выгодоприобретателя исключаются внутригрупповые сделки. Если группа с 2025 года перейдет на ОСН и новая проверка не установит дробления – претензии в части рыночности цен вполне возможны. Да, спишут доначисления за дробление по налоговой амнистии бизнеса. Но появятся новые претензии. Поэтому необходимо не только перевести весь бизнес на общую систему, но и правильно структурировать сделки или выводить из группы отдельных нерентабельных участников.
Ошибки в правоприменении со стороны налоговиков тоже исключать нельзя. Если брать, например, франшизу – ей могут пользоваться как подконтрольные налогоплательщику субъекты, так и независимые франчайзи.
Налоговики могут скопом посчитать всех франчайзи участниками схемы дробления и требовать отказа от дробленки по всем участникам для применения полной амнистии за 2022-2024. С одной стороны, не в интересах налогоплательщика требовать от своих независимых франчайзи, применяющих спец. режим, перехода на ОСН. Не в интересах, да и нет таких полномочий. А с другой, если такие франчайзи не перейдут на ОСН – придется платить за них налог по дробленке 2022-2024, а потом еще и за последующие периоды. При этом, если доходы франчайзи сильно возрастут в 2025 году – амнистию могут вообще не применить, даже частично.
Так что, в такой ситуации выход один – судиться (это тоже процесс не быстрый) и надеяться на благоразумие суда. Ведь если установят формальные признаки дробления, которые всегда характерны для франшизы (типа общих поставщиков, один сайт, единый концепт документов и т.п.), суд может и не внять мольбам налогоплательщика. Поэтому обязательно следите за тем, чтобы франчайзи были действительно самостоятельными, только это поможет отбить претензии.
Огромный плюс налоговой амнистии бизнеса 2024 – безусловная безопасность по налогам в части дробления за 22-24 годы. Обелился и спи спокойно.
Если в отношении группы компаний не проходит проверка сейчас, то это не значит, что ее не назначат в ближайшее время. Это могут сделать и в 25 и в 26 годах.
Учитывая разработанный механизм, инспекции будут стремиться выявлять всё больше схем дробления, чтобы показать свою эффективность и эффективность налоговой амнистии.
Тем не менее, формулировки закона позволяют оставить время на подумать и амнистироваться впоследствии за два года (22-23 годы) с подачей уточненных деклараций за 2024-2026 годы.
Однако, пока не очень ясен механизм представления уточненных деклараций.
ФНС напоминает про необходимость представления уведомления об отказе от УСН до 15 января года, в котором осуществляется переход на ОСН. Ни Кодексом, ни Законом не предусмотрена подача упрощенцами за периоды применения УСН уточненных деклараций по налогу на прибыль и НДС. Как это будет работать – пока не ясно.
Если к бизнес-группе в 2024 году уже проявляется особое внимание налоговиков, то не стоит рисковать. Оцените финансовую модель и риски дробления. Если риски имеются, то лучше задуматься об амнистии и приступить к структурированию бизнес-группы уже сейчас.
Для этого существует диагностика рисков организации, которая покажет действительно ли ваша группа подпадает под дробление бизнеса в том смысле, который придает ему Закон.
Часть 1 статьи читайте по ссылке.
Юридическое бюро Водчиц и партнеры.
Мы команда профессиональных налоговых и корпоративных юристов с более чем 15 летним опытом работы.
Мы рекомендованы ведущими рейтингами Право 300 и Best Lawyers.
В случае возникновения вопросов, комментариев и пожеланий обращайтесь по контактам, указанным на нашем сайте.
Экономьте деньги – обращайтесь к профессионалам.