Меняем ситуацию в Вашу пользу
Не всегда требуется переход прав на долю в момент подписания договора. Очень часто бывает, что необходим разрыв во времени, связанный как с расчетами, так и иными условиями. Это отлагательные условия.
В силу п. 1 ст. 157 ГК РФ, сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
Согласно абз. 2 п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25, по смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например, условие о предоставлении банковской гарантии и т.д.).
В сделках M&A отлагательные условия чаще всего могут быть связаны со следующими процедурами:
Отлагательные условия могут быть включены как в опционные соглашения и корпоративный договор, так и в ДКП доли/акций.
За невыполнение отлагательных условий могут последовать штрафные санкции в виде взыскания неустойки, компенсации имущественных потерь или одностороннего отказа от договора.
Основная разница между ДКП долей и ДКП акций состоит в том, что в первом случае обязательно нотариальное удостоверение сделки, а во втором оно не требуется.
Алгоритм совершения сделки с акциями предполагает большую свободу для сторон в следствие отсутствия обязательного нотариального удостоверения. Стороны свободны в определении отлагательных условий и момента наступления перехода прав на акции.
В случае невыполнения отлагательных условий, стороны имеют право не подписывать передаточные документы. Переход права на акции просто не состоится.
В сделках с долями ситуация иная.
Согласно абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка по отчуждению долей в ООО подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
Согласно п. 14 ст. 21 Закона об ООО, нотариус обязан подать ДКП долей в налоговую для внесения записи в ЕГРЮЛ в течение двух рабочих дней со дня его удостоверения. Можно предусмотреть другой срок на подачу. Но именно срок на подачу, а не отлагательные условия.
Срок на подачу и отлагательные условия – это разные вещи. Конечно же в большинстве ситуаций срок не решает проблему наступления или не наступления отлагательных условий.
После истечения срока нотариус в любом случае направит заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Нотариус не проверяет выполнили ли стороны отлагательные условия или нет. Он связан только сроком, который стороны обозначили как предельный, для подачи соответствующего заявления в ЕГРЮЛ.
Это техническая проблема, но она создает существенные риски, если с ней не знаком.
Например, стороны предусмотрели, что доля переходит только после подписания корпоративного соглашения. Нотариус не учитывает это условие и сразу направляет договор в налоговую для внесения записи в ЕГРЮЛ. Результат – доля перешла до соблюдения отлагательного условия.
Поменять стандартный ДКП долей на конструкцию «обязательственной и распорядительной сделок». Об этом мало кто знает.
Абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО, содержится понятие договора, устанавливающего обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли.
По классической сделке подписание ДКП долей ООО содержит в себе два элемента: обязательство передать долю и тут же распоряжение долей – ее передачу. Все в одном документе.
По другому типу сделки этот процесс дробится на два этапа:
О вышеуказанном типе сделок упоминается в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2020 г. N Ф09-493/20 по делу N А50-4364/2019
В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2018 г. N 09АП-39458/18 говорится, что п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью обязывает стороны нотариально удостоверить только сделку по отчуждению доли (распорядительную сделку, к примеру, передаточный акт), а не весь обязательственный договор-основание (не куплю-продажу целиком, которую стороны удостоверяют в целом по своему желанию, что не является обязательным).
Нотариальному удостоверению фактически подлежит действие по передаче долей.
Модель «Обязательственная-распорядительная» сделка и соглашение о предоставлении опциона имеют различия.
Юридическое бюро Водчиц и партнеры.
Мы команда профессиональных налоговых и корпоративных юристов с более чем 15 летним опытом работы.
Мы рекомендованы ведущими рейтингами Право 300 и Best Lawyers.
В случае возникновения вопросов, комментариев и пожеланий обращайтесь по контактам, указанным на нашем сайте.
Экономьте деньги – обращайтесь к профессионалам.