Нюансы отлагательных условий при продаже долей в ООО.

Нюансы отлагательных условий при продаже долей в ООО.

Понятие отлагательных условий и их применение.

Не всегда требуется переход прав на долю в момент подписания договора. Очень часто бывает, что необходим разрыв во времени, связанный как с расчетами, так и иными условиями. Это отлагательные условия.

В силу п. 1 ст. 157 ГК РФ, сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Согласно абз. 2 п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25,  по смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например, условие о предоставлении банковской гарантии и т.д.).

В сделках M&A отлагательные условия чаще всего могут быть связаны со следующими процедурами:

  • Получение необходимых согласий на совершение сделки:
    • Согласие ФАС;
    • Согласие супруга/супруги;
    • Корпоративное решение.
  • Выполнение KPI:
    • Например, получение финансирования от Банка.
    • Достижение определенных финансовых показателей.
    • Заключение контрактов.
  • Устранение препятствий/нарушений:
    • Устранение нарушений, выявленных государственным органом.
    • Прекращение судебных процессов.
  • Выполнение определенных обязательств:
    • Предоставление до сделки необходимых документов в адрес покупателя;
    • Реструктуризация группы компаний;
    • Погашение долга перед третьим лицом.

Отлагательные условия могут быть включены как в опционные соглашения и корпоративный договор, так и в ДКП доли/акций.

За невыполнение отлагательных условий могут последовать штрафные санкции в виде взыскания неустойки, компенсации имущественных потерь или одностороннего отказа от договора.

Отлагательные условия в ДКП долей и акций.

Основная разница между ДКП долей и ДКП акций состоит в том, что в первом случае обязательно нотариальное удостоверение сделки, а во втором оно не требуется.

Алгоритм совершения сделки с акциями предполагает большую свободу для сторон в следствие отсутствия обязательного нотариального удостоверения. Стороны свободны в определении отлагательных условий и момента наступления перехода прав на акции.

В случае невыполнения отлагательных условий, стороны имеют право не подписывать передаточные документы. Переход права на акции просто не состоится.

В сделках с долями ситуация иная.

Согласно абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка по отчуждению долей в ООО подлежит нотариальному удостоверению.  Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Согласно п. 14 ст. 21 Закона об ООО, нотариус обязан подать ДКП долей в налоговую для внесения записи в ЕГРЮЛ в течение двух рабочих дней со дня его удостоверения. Можно предусмотреть другой срок на подачу. Но именно срок на подачу, а не отлагательные условия.

Срок на подачу и отлагательные условия – это разные вещи. Конечно же в большинстве ситуаций срок не решает проблему наступления или не наступления отлагательных условий.

После истечения срока нотариус в любом случае направит заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Нотариус не проверяет выполнили ли стороны отлагательные условия или нет. Он связан только сроком, который стороны обозначили как предельный, для подачи соответствующего заявления в ЕГРЮЛ.

Это техническая проблема, но она создает существенные риски, если с ней не знаком.

Например, стороны предусмотрели, что доля переходит только после подписания корпоративного соглашения. Нотариус не учитывает это условие и сразу направляет договор в налоговую для внесения записи в ЕГРЮЛ. Результат – доля перешла до соблюдения отлагательного условия.

Что делать?

Поменять стандартный ДКП долей на конструкцию «обязательственной и распорядительной сделок». Об этом мало кто знает.

Абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО, содержится понятие договора, устанавливающего обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли.

По классической сделке подписание ДКП долей ООО содержит в себе два элемента: обязательство передать долю и тут же распоряжение долей – ее передачу. Все в одном документе.

По другому типу сделки этот процесс дробится на два этапа:

  1. Обязательственная сделка. Заключение ДКП доли с обязательством в дальнейшем при наступлении событий пойти к нотариусу и передать долю. Не является предварительным договором и нотариально не заверяется.
  2. Распорядительная сделка. В случае выполнения отлагательных условий стороны у нотариуса удостоверяют передачу долей. После этого нотариус направляет заявление в налоговую для внесения изменений в ЕГРЮЛ,

О вышеуказанном типе сделок упоминается в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2020 г. N Ф09-493/20 по делу N А50-4364/2019

В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2018 г. N 09АП-39458/18 говорится, что п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью обязывает стороны нотариально удостоверить только сделку по отчуждению доли (распорядительную сделку, к примеру, передаточный акт), а не весь обязательственный договор-основание (не куплю-продажу целиком, которую стороны удостоверяют в целом по своему желанию, что не является обязательным).

Нотариальному удостоверению фактически подлежит действие по передаче долей.

А что с опционом?

Модель «Обязательственная-распорядительная» сделка и соглашение о предоставлении опциона имеют различия.

  1. Обязательственная и распорядительная сделки – это два самостоятельных соглашения. После выполнения условий обязательственной сделки (ДКП), стороны заключают распорядительную сделку (передача долей). Соглашение о предоставлении опциона может быть заключено только в виде единого документа.
  2. В модели «обязательственная-распорядительная» сделка после выполнения отлагательных условий стороны обязаны заключить распорядительную сделку. В опционной модели переход доли является правом акцептанта и зависит от его воли (ст. 429.2 ГК РФ).
  3. В модели «обязательственная-распорядительная» сделка бремя проверки соблюдения условия ложится на продавца и покупателя. В опционной модели проверку выполнения всех отлагательных условий осуществляет нотариус (абз. 6 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
  4. При выполнении отлагательных условий в модели «обязательственная-распорядительная» сделка сторона может уклониться от заключения распорядительной сделки. В данном случае единственным механизмом понуждения будет подача иска в суд. Опционная модель лишена такого недостатка. В опционе достаточно только односторонней воли акцептанта, на основании которой нотариус и оформит переход прав на доли.

Выводы:

  1. Модель сделки определяется ее условиями. Не нужно ограничиваться классической формой ДКП долей в ООО.
  2. Модель «обязательственной и распорядительной» сделок является более гибкой и все больше входит в практику. Они лишена технических недостатков обычного ДКП долей, требующего нотариального заверения.
  3. Опционные модели хороши тем, что без воли второй стороны через нотариуса можно оформить переход доли. Но опционы не всегда применимы.

Кто мы?

Юридическое бюро Водчиц и партнеры.

Мы команда профессиональных налоговых и корпоративных юристов с более чем 15 летним опытом работы.

Мы рекомендованы ведущими рейтингами Право 300 и Best Lawyers.

В случае возникновения вопросов, комментариев и пожеланий обращайтесь по контактам, указанным на нашем сайте.

Экономьте деньги – обращайтесь к профессионалам.

 

 

Сообщение отправлено!




Подтверждаю согласие на обработку персональных данных и ознакомление с политикой в отношении обработки персональных данных