Меняем ситуацию в Вашу пользу
Существует устойчивый стереотип: важно то, что в договоре, а не то, о чем стороны вели переговоры.
Однако, переписка сторон на стадии переговоров, а также любые декларативные преддоговорные соглашения могут сыграть ключевую роль в потенциальном споре.
О важности преддоговорного этапа вы узнаете из нашей статьи.
Использование неясных формулировок или описание неполных условий в договорных конструкциях очень часто может быть использовано недобросовестной стороной в своих целях.
Суды по ст. 431 ГК РФ при определении действительной воли сторон принимают во внимание все предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи и последующее поведение сторон.
Очень часто как раз преддоговорная и последующая переписка используется сторонами и учитывается судами при признании договоров недействительными.
Собственник компании по производству пластиковой посуды ООО «Технопласт» с оборотом 4 млрд. рублей в год Мастеров А.Г. (Названия, ФИО, суммы и размеры долей изменены в силу наличия соглашения о конфиденциальности. В картотеке арбитражных дел имеется аналогичное дело.) передал одному из своих сотрудников Махинаторову Н.П. мотивационный пакет в 15 % долей. В группу компаний входила материнская компания, владеющая производственной. Махинаторову были переданы 15 % долей в материнской компании по простым договорам купли-продажи долей без каких-либо оговорок. Параллельно Мастеров купил несколько производственных активов и оформил их на Махинаторова с условием передачи их в материнскую компанию. Продавцы были в курсе этих условий, когда продавали доли. Мастеров никаких соглашений с Махинаторовым не оформил так как полностью ему доверял. В итоге, получив 15 % долей в материнской компании и 100 % долей во вновь купленных производственных, Махинаторов отказался передать их в материнскую и предложил Мастерову выкупить их у него по завышенной цене.
Мастеров обратился к нам за помощью.
Ситуация была сложная, так как Мастеров не включал реальные условия сделки в договоры купли-продажи долей. Договоры были формальные и составлены по стандартной форме у нотариуса. Мы проанализировали все возможные варианты действий от оспаривания до понуждения к исполнению (передачи долей материнской компании). В итоге остановились на варианте признания сделки недействительной. Обратились в суд.
Наше решение было обусловлено тем, что Махинаторов занимал управленческую должность и в ходе оформления сделок активно вел переписку как с Мастеровым, так и с сотрудниками. В этой переписке Махинаторов обсуждал реальные условия сделки. Сама сделка действительно была оформлена только формальными договорами купли-продажи долей. Однако, с продавцами Мастеров лично вел переговоры, а условия сделок были сложными и взаимосвязанными. Мастеров лично уведомлял продавцов, что в силу временных технических сложностей в оформлении холдинга, покупателем будет Махинаторов, который потом передаст доли приобретенных компаний в материнскую. Поэтому продавцы считали, что продают доли Мастерову. С Махинаторовым продавцы переговоров не вели и никогда не продали бы ему доли, тем более на тех же условиях. Более того, уже после сделок в ходе переписки Махинаторов подтверждал изначальные условия, на которых ему были переданы доли.
Суд установил реальную волю сторон при совершении сделок, учтя все указанные обстоятельства, переписку, показания продавцов. В итоге суд признал все сделки по продаже долей Махинаторову недействительными и вернул доли продавцам. Те, в свою очередь, продали доли уже непосредственно Мастерову.
Таким образом, ключевую роль в установлении обстоятельств сделки и воли сторон может сыграть преддоговорная переписка. Если вы хотите исключить все изначальные договоренности, не закрепленные в договоре, то об этом надо прямо указывать в договоре. Иначе другая сторона в своих целях сможет ссылаться на переписку или любые предварительные условия.
На сегодняшний день широкое распространение получили соглашения, которые фиксируют переговорный процесс сторон перед заключением договора.
Обычно это: «Соглашение о намерениях» (аналог англ. «Latter/Agreement of intends»), «Меморандум о взаимопонимании» (аналог англ. Memorandum of understanding»), «Предварительное условия сделки» (аналог англ. «Term Sheet»).
Наибольшее распространение подобные соглашения получили в сделках M&A (сделки с долями и акциями компаний).
В российском законодательстве переговорный процесс регулируется ст. 434.1 ГК РФ «Переговоры о заключении договора». Однако, ни о каких соглашениях, выражающих намерения сторон, в данной статье не говорится. То есть законодательство никак не регулирует вопросы формы, содержания и последствия неисполнения «переговорных» соглашений. Поэтому в качестве подобного соглашения может выступать и простая переписка по электронной почте, предшествующая заключению договора.
Подобные соглашения называют «джентльменским соглашением», так как считается, что сами по себе они не наделены юридической силой и не создают никаких правовых последствий.
Однако, это далеко не так. Любое предварительное соглашение может повлечь права и обязанности, если будет признано предварительным договором. Все зависит от его условий.
Например, в деле № А51-20951/2016 суд квалифицировал соглашение о намерениях как как предварительный договор.
Признание соглашения о намерениях предварительным договором дает право стороне переговорного процесса понудить потенциального контрагента, вышедшего из переговоров, заключить основную сделку.
По общему правилу, изложенному в п. 3 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.
В судебной практике выработан подход (например, дела А40-192304/2021; А40-286954/2019; А40-215723/2021), согласно которому для квалификации договора как предварительного он должен отвечать следующим критериям:
— намерение сторон заключить основной договор;
— срок на заключение основного договора;
— существенные условия будущего договора;
— существенные для сторон условия (например, какие-то принципиальные положения для каждой из сторон).
В то же время ВС РФ в Постановлении от 25 декабря 2018 г. N 49 указал, что отсутствие в предварительном договоре некоторых условий основного договора само по себе не свидетельствует о незаключенности предварительного договора. Например, если в предварительном договоре указано здание, которое будет передано в аренду, однако не указан размер арендной платы, то такой предварительный договор считается заключенным. Недостающие условия могут быть дополнительно согласованы сторонами при заключении основного договора, а при возникновении разногласий подлежат установлению решением суда.
В одном из дел суд признал протокол о намерениях (N А44-6445/2011) предварительным договором. Суд пришел к такому выводу, так как стороны в нем указали все существенные условий будущей сделки, в том числе условий о размере отчуждаемой доли и ее стоимости, а также определили сроки заключения данного договора. Таким образом важно смотреть не на название, а на содержание соглашения.
«Переговорные соглашения» должны учитывать текущую судебную практику, так как подходы судов меняются и уточняются.
Согласно текущей правоприменительной практике, документ, в котором закрепляются лишь примерные условия сотрудничества и желание сторон взаимодействовать друг с другом признается соглашением о намерениях (меморандумом о сотрудничестве, протоколом о намерениях).
В свою очередь последствием неисполнения условий соглашения о намерениях не может являться понуждение его исполнить.
Так, выделяются следующие критерии соглашения о намерениях, которое может считаться ни к чему не обязывающим «джентельменским соглашением»:
— фиксация желания сторон сотрудничать друг с другом.
— указание на примерные условия совершения сделок между сторонами, без каких-либо уточнений по форме и порядку совершения данной сделки, то есть отсутствие какой-либо конкретики.
— отсутствие в соглашении конкретных обязанностей сторон и сроков.
— дополнительным критерием может служить прямое указание на пункты, которые являются обязательными для сторон соглашения, например, обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию.
Вышеуказанные рекомендации помогут Вам избежать рисков заключения договоров, чьи условия, как это выяснилось в переговорном процессе, являются для Вас невыгодными или потеряли актуальность.
Юридическое бюро Водчиц и партнеры.
Мы команда профессиональных налоговых и корпоративных юристов с более чем 15-летним опытом работы.
Мы рекомендованы ведущими рейтингами Право 300 и Best Lawyers.
В случае возникновения вопросов, комментариев и пожеланий обращайтесь по контактам, указанным на нашем сайте.
Экономьте деньги – обращайтесь к профессионалам.